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【深度】四十年嬗变:外商投资法彰显中国“制度型开放”

《外商投资法》把负面清单制度和与之配套的准入前公平易近待遇请求以司法情势稳定上去,是制度型开放的重要标记。

图片来源:视觉中国

记者 | 聂琳
编辑 | 余蔚

从1980年第一家中外合伙企业出生,到2018岁尾累计96万家外商在华设立企业,之前近40年间,外商投资范围赓续强大年夜。与此同时,我国对外商投资的立法也经历了从以标准管理为主到以促进公平竞争为主的改变。

2019年3月15日,十三届全国人大年夜二次会议表决经过过程了《中华人平易近共和国外商投资法》。这部司法自2020年1月1日起实施。

“《外商投资法》是我们国度对外开放的一个重要里程碑,代表着对外商市场准入的法治化步入一个新台阶,也意味着我国的外资管理体系体例,特别是管理主体,变得加倍明白。”华中贵族文娱城信用大年夜学传授、光谷自贸研究院院长陈波对界面消息表示。

从“外资三法”到《外商投资法》

改革开放至今,不论外资企业数量照样应用外资范围都大年夜幅增长。

1980年4月10日,中国第一家中外合伙企业——北京航空食品无限公司被赞成成立,5月1日公司在北京正式挂牌。截至2018岁尾,我国累计设立外商投资企业约96万家。数据显示,2018年,我国实际应用外资近1350亿美元,较1990年的101亿美元增长13倍。截至2018岁尾,我国累计实际应用外资总额逾越2.1万亿美元。

外资的强大年夜与我国对外资立法密弗成分、相互促进。

1979年出台的《中外合伙运营企业法》是我国第一部关于外商投资的专门司法。1986年和1988年,全国人平易近代表大年夜会又前后制订了《外资企业法》和《中外协作运营企业法》,这三部司法被称为“外资三法”。除“外资三法”外,国务院、有关部分和处所还陆续制订了一大年夜批有关外商投资的实施性、配套性律例和规章。

“外资三法”为我国外商投资企业供给了有力的法治保证。但弗成否定的是,在新情势下,这一司法体系曾经难以适应实际须要。

“‘外资三法’订立当时,中国照样筹划经济体系体例,像《公司法》、《合股企业法》等很多市场经济体系体例下的司法当时并没有。”对外经济贸易大年夜学国际经贸学院传授崔凡对界面消息表示,“然则,随着中国开端实施有筹划的商品经济,再到1992年今后建立社会主义市场经济,相干的司法律例渐渐建立起来,比如,《公司法》、《合股企业法》、《合同法》等都日趋完美。在如许的情况下,‘外资三法’跟这些司法之间出现了重合,乃至是抵触。”

专家指出,“外资三法”重要标准外商投资企业的组织情势、组织机构和临盆运营活动准绳,随着社会主义市场经济体系体例和中国特点社会主义司法体系的建立和赓续完美,“外资三法”的相干标准已渐渐为《公司法》、《合股企业法》、《平易近法总则》、《物权法》、《合同法》等市场主体和市场交易方面的司法所涵盖。另外,新情势下周全加强对外商投资的促进和?;?、进一步标准外商投资管理的请求,也大年夜大年夜超出了“外资三法”的调剂范围。

另外,在崔凡看来,如今的《外商投资法》是要建立一种以公平竞争为核心的投资体系体例。

他指出,改革开放40年来,中国外资构造也在赓续变更。之前的外资属于纵向外资(Vertical FDI),即本钱节约型外资,这类外资主如果应用我国便宜的休息力为其产品做加工装配。在改革开放后很长一段时间里,纵向外资是我国外资的重要特点。随着中国休息力本钱上升,工资也逐步上浮,进而带动中国全体购买力加强、全体市场范围扩大年夜。这类情况下,纵向外资的积极性愈来愈小,取而代之的横向外资(Horizontal FDI),横向外资属于市场寻求型外资,它们进入中国的重要目标是为了取得巨大年夜的市场。

“外资特点不合,对其监管的方法也应当不一样。”崔凡说,对待改革开放早期的‘纵向外资’,中国采取的方法是优惠办法加准入限制,欲望外资进入的范畴,会赐与优惠办法,不欲望外资进入的、须要搀扶国际相干家当的范畴,就会有一些准入限制。然则,优惠加准入限制这类管理体系体例曾经完全不适应于如今的“横向外资”。

正是在这一大年夜背景下,《外商投资法》应运而生。

亮点

从2015年1月商务部启动对“外资三法”的修改,到2019年3月15日全国人平易近代表大年夜会审议经过过程《外商投资法》,用时四年多,《外商投资法(草案)》几经修改,赓续取得完美。

与商务部10000多字的《中华人平易近共和国本国投资法(草案收罗看法稿)》比拟,《外商投资法(草案)》一审稿唯一3000多字。

“与2015年商务部的《收罗看法稿》比拟,《外商投资法》在篇幅上大年夜幅减少。司法越复杂,就越不轻易被解读和应用,《外商投资法》除严肃性和果断性外,还具有简明性。”陈波表示。

崔凡表示,收罗看法稿与草案一审稿之间最大年夜的不合在于,收罗看法稿定位为外商投资范畴的基本性司法,而《外商投资法》规定的是基本性司法框架,并未将操作细则完全、过细地归入个中。另外,《外商投资法(草案)》主体内容分为外资促进、外资?;?、外资管理三部分,并将“促进”和“?;?rdquo;放在“管理”之前。因而可知,《外商投资法》的基调是看重管理,同时也异常强调?;ず痛俳?。“这是一种异常进步的基调”,他说。

固然,《外商投资法》最大年夜的亮点是对外商投资实施准入前公平易近待遇加负面清单管理制度。2013年10月,外资准入负面清单管理制度率先在上海自在贸易实验区试点,2016年10月被推行至全国,并且赓续完美。专家认为,《外商投资法》把负面清单制度和与之配套的准入前公平易近待遇请求以司法情势稳定上去,是制度型开放的重要标记。

根据《外商投资法》,准入前公平易近待遇,是指在投资准入阶段赐与本国投资者及其投资不低于本国投资者及其投资的待遇。负面清单,是指国度规定在特定范畴对外商投资实施的准入特别管理办法。国度对负面清单以外的外商投资,赐与公平易近待遇。

全国人大年夜代表、中国社会迷信院学部委员孙宪忠此前也表示,负面清单管理形式是我国外商投资管理体系体例的根本性变革。负面清单将简化外商在清单外范畴投资的审批流程,为其修建开放、公平、透明、可预期的营商情况。

《外商投资法》的另外一个亮点是对知识产权?;さ闹厥?。该法第二十二条规定:国度?;ね夤蹲收吆屯馍掏蹲势笠档闹恫?,?;ぶ恫ㄈɡ撕拖喙厝ɡ说暮戏ㄈㄒ?;对知识产权侵权行动,严格依法穷究司法义务。国度鼓励在外商投资过程当中基于自愿准绳和北京足球俱乐部规矩展开技偶协作。技偶协作的条件由投资各方遵守公平准绳对等协商肯定。行政机关及其任务人员不得应用行政手段强迫让渡技巧。相较之前的三审稿,增长了“对知识产权侵权行动,严格依法穷究司法义务”这一表述,加倍强化义务穷究。

强迫技巧让渡是近年来一些国度对我国责备较多的一个成绩。商务部研究院国际市场研究所副所长白明在接收界面消息采访时称,《外商投资法》中有关知识产权和技巧让渡的条目是中国对外界存眷的成绩所做出的回应,有益于增添贸易磨擦。

值得留意的是,审议经过过程的外商投资法最大年夜的变更在于强调对“北京足球俱乐部机密”的?;?。该法新增的第二十三条规定:行政机关及其任务人员关于实施职责过程当中知悉的本国投资者、外商投资企业的北京足球俱乐部机密,应当依法予以保密,不得泄漏或许不法向他人供给。与此同时,在对行政机关任务人员的背法背规行动束缚条目中,又新增了“泄漏、不法向他人供给实施职责过程当中知悉的北京足球俱乐部机密”这一表述。

亮点之三是完美外商赞扬机制,进一步保证外商合法权益。与二审稿比拟,在“外商赞扬机制”这一条目上,三审稿增长了新的规定:中外商投资企业或许其投资者认为行政机关及其任务人员的行政行动侵犯其合法权益的,可以依法请求行政复议、提起行政诉讼。

“改得很好,我异常赞成如许的修改。”崔凡称。至于为甚么在有行政复议和行政诉讼制度的情况下,还要有外商赞扬机制设计和外商投资机制,他表示,二者处理的任务不一样。

“行政复议和行政诉讼重要针对详细行政行动,比如,请求牌照、许可或许准入,当部分分没有获批,我便可以经过过程行政复议和行政诉讼去进一步请求其改变决定。但有些任务,就不太好经过过程行政复议和行政诉讼来处理,比如,某一处所当局出台一项政策,并不是专门针对某一特定外商投资企业,而是具有广泛针对性,而行政诉讼其实不接收类似这类笼统性行政行动赞扬。而外商赞扬机制在处理类似事宜上能够会灵活一些。”崔凡说。

白明则表示,外资准入后,在负面清单以外应当享用公平易近待遇,许可外商依法请求行政复议、提起行政诉讼再次表现了中国对外资在司法和政策上一视同仁。

争议

虽然《外商投资法》亮点很多,但在审议过程当中,并不是没有争议。

比如,关于能否该付与处所当局制订外商投资政策的权限曾激起广泛评论辩论。有专家担心,这么做轻易激起处地点招商引资方面出现恶性竞争。全国人大年夜常委会委员、中国人平易近大年夜学传授郑功成曾表示,从市场经济的公平竞争来看,我国的外商投资政策宜同一,处所可以采取进步行政效力、改良公共办事等办法,但不宜付与处所各级当局制订促进政策的权力。应防止在地盘供给、资本、行政审批等方面特事特办、许可不缴或少缴社会保险费等成绩。

崔凡称,付与处所当局制订外商投资政策的权力与近几年中国当局的政策基调是分歧的。“县域经济竞争”是中国经济的一大年夜特点,各个处所根据本身的情况来制订一些鼓励性办法。付与处所当局制订投资政策和便利化办法的权力会进步处所当局的积极性,增长其政策灵活性和空间,从而有助于进步中国全体的外资吸引力。不过,须要特别留意的是,处所当局必定须要在法定权限范围内操作,以防止处地点招商引资方面弄恶性竞争。

白明也表示,中国的国情千差万别,不克不及采取“一刀切”的方法,可以许可处所对外资政策随机应变停止调剂。但这类调剂应当以微调为主,国度的大年夜政方针不该该被改变。

另外,外界还异常存眷《外商投资法》若何实用于港澳台投资。港、澳、台属于中国国土一部分,但同时,它们又都是世界贸易组织(WTO)成员,属于伶仃关税国土。此前,港澳台侨在我国大年夜陆的投资一向是参照“外资三法”规定履行。

在《外商投资法(草案)》二审过程当中,全国人大年夜常委会委员张志军曾经提到,港澳台的投资应界定为“特别内资”。关于《外商投资法》若何实用于港澳台投资,他建议可以推敲两个办法:一是外商投资法出台后,国务院可以经过过程行政律例作出解释;二是研究制订涉港澳台投资的相干司法。

3月15日,国务院总理李克强在记者会上指出,港澳台投资可以参照、实用外商投资法,并持续沿用经久以来卓有成效的一些制度安排和实际做法,这有益于吸引港澳台投资。

“《外商投资法》从法理上说只是代替了原本的外资三法,其实不克不及覆盖我们正在履行的关于港澳台经贸投资来往的特别协定和安排。在《外商投资法》周全实施今后,在投资准入上关于港澳台本钱与普通外资差别对待也应当持续表如今律例和政策上。”陈波表示。

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